Рассмотрение индивидуальных трудовых споров об отказе в приеме на работу

Мнение наших экспертовРассмотрение индивидуальных трудовых споров об отказе в приеме на работу

Кадровые решения
№3, март 2008

Рассмотрение индивидуальных трудовых споров об отказе в приеме на работу

Маргарита Белоусова

В соответствии со ст. 391 ТК РФ индивидуальные трудовые спо­ры об отказе в приеме на рабо­ту рассматриваются непосредственно в судах.

Согласно п. 1 постановления Пле­нума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Фе­дерации Трудового кодекса Россий­ской Федерации» (в ред. от 28 декабря 2006 г.; далее — постановление Пле­нума ВС РФ № 2) трудовой спор, свя­занный с отказом в приеме на работу, не является спором о восстановлении на работе, т.к. он возникает между ра­ботодателем и лицом, изъявившим же­лание заключить трудовой договор, а не между работодателем и лицом, ра­нее состоявшим с ним в трудовых от­ношениях.

В соответствии с постановлением Федерального административного су­да Московского округа от 29 октября 2003 г. по делу № КГ-А40/7244-03 ин­дивидуальным трудовым спором при­знается спор между работодателем и лицом, ранее состоявшим в трудовых отношениях с этим работодателем, а также лицом, изъявившим желание за­ключить трудовой договор с работода­телем, в случае отказа работодателя от заключения такого договора.

В соответствии со ст. 64 ТК РФ уста­навливаются следующие гарантии при заключении трудового договора:

• запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора;
• запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам
  по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей;
• не допускается, за исключением cлучаев, предусмотренных федеральным законом, какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение правили установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения возраста, места жительства (в т.ч. наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников.

Отметим, что установление прямых или косвенных преимуществ при заклю­чении трудового договора в зависимо­сти от возраста введено Федеральным законом от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ «О внесении изменений в Трудовой ко­декс Российской Федерации, призна­нии не действующими на террито­рии Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законо­дательных актов (положений законода­тельных актов) Российской Федерации» (в ред. от 20 апреля 2007 г.; далее — Федеральный закон № 90-ФЗ). В соот­ветствии с п. 11 постановления Плену­ма ВС РФ № 2 отказ работодателя в за­ключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином Российской Федерации, по мотиву отсутствия у не­го регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным, по­скольку нарушает право граждан Рос­сийской Федерации на свободу пере­движения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Консти­туцией РФ (ч. 1 ст. 27), Законом Рос­сийской Федерации от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан Россий­ской Федерации на свободу передвиже­ния, выбор места пребывания и житель­ства в пределах Российской Федерации» (в ред. от 18 июля 2006 г.), а также про­тиворечит ч. 2 ст. 64 ТК РФ, запрещаю­щей ограничивать права или устанав­ливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по ука­занному основанию;

• запрещается отказывать в заключе­нии трудового договора работникам, при­глашенным в письменной форме на рабо­ту в порядке перевода от другого работо­дателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы.

В соответствии со ст. 64 ТК РФ по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, рабо­тодатель обязан сообщить причину от­каза в письменной форме. Отказ в за­ключении трудового договора может быть обжалован в суд.

Работодатель должен обладать сво­бодой при подборе необходимых ему кадров для достижения тех целей, ради которых он и осуществляет свою дея­тельность. Согласно п. 10 постановле­ния Пленума ВС РФ № 2 в целях эффек­тивной экономической деятельности и рационального управления имуще­ством работодатель самостоятельно, под свою ответственность, принимает необходимые кадровые решения (под­бор, расстановка, увольнение персо­нала) и заключение трудового догово­ра с конкретным лицом, ищущим рабо­ту, является правом, а не обязанностью работодателя.

Отказ в приеме на работу по обстоя­тельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, яв­ляется обоснованным. Согласно п. 10 постановления Пленума ВС РФ № 2 под деловыми качествами понима­ются способности физического ли­ца выполнять определенную трудо­вую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалифика­ционных качеств (например, нали­чие определенной профессии, специ­альности, квалификации), личност­ных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие опре­деленного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Работодатель также вправе предъ­явить к работнику и дополнительные требования в силу специфики той или иной работы (например, умение рабо­тать на компьютере, знание специаль­ных компьютерных программ, владе­ние иностранными языками и т.п.).

Не может быть отказано в приеме на работу и заключении трудового договора в следующих случаях:

• в случае направления на рабо­ту безработного в счет установлен­ной квоты рабочих мест (ст. 13 Зако­на Российской Федерации от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 «О занятости населе ния в Российской Федерации» (в ред. от 18 октября 2007 г.), ст. 21 Федераль­ного закона от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации») (в ред. от 1 де­кабря 2007 г.);
• в силу судебного решения, обязывающего работодателя заключить трудовой договор Сет. 16, 391 ТКРФ);
• в случае избрания на должность данного лица (ст. 16,17 ТК РФ);
• лицу, избранному по конкурсу назамещение соответствующей должности (ст. 16, 18 ТК РФ);
• в случае если работник приглашен на работу в порядке перевода от другого работодателя;
• запрещен отказ в заключении трудового договора с беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетних детей (ст. 64 ТК РФ).

В данном случае необходимо до­казать, что работодатель знал о бере­менности женщины либо о наличии малолетних детей и что именно этот факт стал мотивом отказа в приеме на работу.

Рассмотрим случаи, когда работо­датель имеет право отказать в прие­ме на работу и заключении трудового договора.

Работодатель вправе отказать в приеме на работу в силу предписа­ний закона, обусловленных особыми требованиями к качествам лица.

1. В соответствии со ст. 16 Феде­рального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной граждан­ской службе Российской Федерации» (в ред. от 1 декабря 2007 г.; далее — Федеральный закон № 79-ФЗ) гражда­нин не может быть принят на граждан­скую службу в случае:

• признания его недееспособным или ограниченно дееспособным по решению суда, вступившего в законную силу;
• осуждения его к наказанию, исключающему возможность исполнения должностных обязанностей по должности государственной службы (гражданской службы), по приговору суда, вступившему в законную силу, а также в случае наличия не снятой или не погашенной в установленном федеральным законом порядке судимости;
• отказа от прохождения процедуры оформления допуска к сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну, если исполнение должностных обязанностей по должности гражданской службы, на замещение которой претендует гражданин, связано с использованием таких сведений;
• наличия заболевания, препятствующего поступлению на гражданскую службу подтвержденного медицинским заключением;
• если гражданин состоит в близком родстве или свойстве с гражданским служащим, если замещение должности гражданской службы связано с непосредственной   подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому;
• выхода из гражданства Российской Федерации или приобретения гражданства другого государства;
• если лицо имеет гражданство другого государства (других государств), если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;
• представления подложных документов или заведомо ложных сведений при поступлении на гражданскую службу;
• непредставления сведений или представления заведомо ложных сведений о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера;
• если гражданин лишен вступившим в законную силу решением суда права занимать государственные долж­ности государственной службы в тече­ние определенного срока;
• если гражданин отказался от представления сведений, предусмотренных Федеральным законом № 79-ФЗ.

2. В соответствии со ст. 14 Феде­рального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении ино­странных граждан в Российской Федера­ции» (в ред. от 4 февраля 2007 г.) ино­странные граждане не имеют право:

• находиться на муниципальной службе;
• замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексомторгового мореплавания РоссийскойФедерации;
• быть членами экипажа военного корабля Российской Федерации или другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;
• быть командирами воздушного судна гражданской авиации;
• быть принятыми на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности Российской Федерации (перечень таких объектов и организаций утвержден постановлением Правитель­ства Российской Федерации от 11 октября 2002 г. № 755 «Об утверждении Перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имею права быть принятыми на работу» (далее — постановление № 755);
• заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом. В частности, постановлением № 755 утвержден Перечень объектов и организаций, в ко­торые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу.

3.Согласно ст. 22 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной тайне»(в ред. от 1 декабря 2007 г.) лица, неимеющие допуска к государственной тайне, не могут быть приняты на работу со сведениями, составляющими государственную тайну. Основаниями для отказа гражданину в допуске к государственной тайне могут являться:

• признание гражданина недееспособным, ограниченно дееспособным по решению суда или рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой судимости за эти преступления;
• наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню утверждаемому федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области здравоохранения и социального развития;
• постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на постоянное жительство в другие государства;
• выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации;
• уклонение его от проверочных ме­роприятий и (или) сообщение им заведомо ложных анкетных данных.

4.Согласно ст. 65 ТК РФ трудовой договор не может быть заключен с лицами, не обладающими специальными знаниями (специальной подготовкой) и не имеющими документа, удостоверяющего их наличие (документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний) в случае, если характер работы требует таких спе­циальных знаний или навыков.

В соответствии со ст. 47 Уголовного кодекса Российской Федерации лица, лишенные вступившим в законную силу приговором суда права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, соответственно не могут заключать трудовой договор, предполагающий выполнение соответствующей работы в течение назначенного судом срока.

Статьей 3.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что лица, подвергнутые административному наказанию в виде дисквалификации, не имеют права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом.

Работодатель имеет право отка­зать в приеме на работу в силу пред­писаний закона, обусловленных нрав­ственным и физическим здоровьем граждан.

1. В соответствии с Правилами до­пуска лиц к работе с наркотически­ми средствами и психотропными ве­ществами, утвержденными постанов­лением Правительства РФ от 6 августа 1998 г. № 892, не допускаются к работе с наркотическими средствами и психо­тропными веществами лица:

• не достигшие восемнадцатилетнего возраста;
• имеющие непогашенную или неснятую  судимость  за преступление средней тяжести, тяжкое преступление, особо тяжкое преступление либо преступление, связанное с незакон­ным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в т.ч. совер­шенное за пределами Российской Фе­дерации;
• которым предъявлено обвинение в совершении преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
• больные наркоманией, токсикоманией и хроническим алкоголизмом;
• признанные в установленном по­рядке непригодными к выполнению ра­бот, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

В соответствии со ст. 45 Федерального закона от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в ред. от 24 июля 2007 г.; далее — Федеральный закон № 3-ФЗ) в целях защиты здоровья, нравственности, прав и законных интересов граждан, обеспечения обороны страны и безопасности государства в Российской Федерации устанавливаются ограничения на занятие отдельными видами профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, для больных наркоманией.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28 апреля 1993 г. № 377 «О реализации закона Российской Федерации "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании"» утвержден Перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности.

В соответствии с новой редакцией п. 2 ст. 331 ТК РФ к педагогической деятельности не допускаются лица: лишенные права заниматься педагогической деятельностью в соответствии с вступившим в законную силу приговором суда;

• имеющие неснятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления;
• признанные недееспособными в установленном федеральным законом порядке;
• имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области здравоохранения.

Работодатель имеет право отка­зать в приеме на работу в силу пред­писаний закона, обусловленных со­ображениями охраны труда.

В целях обеспечения охраны здоро­вья ст. 63 ТК РФ устанавливается воз­раст, с которого допускается заклю­чение трудового договора, ст. 265 ТК РФ — работы, на которых запрещается применение труда лиц в возрасте до во­семнадцати лет, ст. 298 ТК РФ — огра­ничения на работы вахтовым мето­дом, ст. 253 ТК РФ — работы, на кото­рых ограничивается применение труда женщин.

Работодатель имеет право отка­зать в приеме на работу в силу пред­писаний закона, обусловленных осо­бенностями статуса работника как субъекта, уже осуществляющего определенную трудовую деятель­ность:

1. В связи с прохождением граж­данской службы гражданскому слу­жащему запрещается участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организаци­ей, за исключением случаев, установ­ленных федеральным законом, а также осуществлять предпринимательскую деятельность (ст. 17 Федерального за­кона № 79-ФЗ).

Члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы не вправе заниматься предпринимательской или другой оплачиваемой деятельностью, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности (ст. 6 Федерального закона № 3-ФЗ);

Судьи Российской Федерации не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, а также совмещать работу в должности судьи с другой оплачиваемой работой, кроме научной, преподавательской, литературной и иной творческой деятельности (ст. 3 Закона РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 24 июля 2007 г.).

Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, устанавливаются гл. 44 ТК РФ, а также ст. 276ТКРФ.

Согласно ст. 64 ТК РФ по требова­нию лица, которому отказано в заклю­чении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в пись­менной форме. Сроки и порядок выда­чи работодателем письменного отказа в приеме на работу законодательством не регламентированы. Суд при подготов­ке дела к судебному разбирательству по ходатайству истца вправе истребовать у . ответчика письменный отказ в заключении трудового договора.

		125124, г. Москва, 3-я ул.Ямского поля, дом 2, корпус 13, этаж 7 +7 (495) 937-34-51 info@intercom-audit.ru